Сколько наемных работников вправе иметь ИП на АУСН: 5 или 4 — учитывается ли в численности сам ИП

Сколько наемных работников вправе иметь ИП на АУСН: 5 или 4 - учитывается ли в численности сам ИП

Разбираемся на основании нормативных актов Росстата, как считать численность сотрудников в целях применения АУСН. Часть сказанного ниже будет полезна также и организациям. Что же касается вопроса о допустимой численности ИП на АУСН — можно утверждать о наличии законодательного пробела.

АУСН применять не вправе, среди прочего:

организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает пять человек.

Это – цитата подпункта 28 пункта 2 статьи 3 закона 17-ФЗ, которым установлен эксперимент по АУСН. Эксперимент действует до конца 2027 года, и в ближайшие два года, если ничего не изменится, АУСН станет мегапопулярной среди нынешних плательщиков УСН с годовым оборотом от 20 (15 в 2027 году) млн до 60 млн рублей, "нулевок" и прочих фирм с единственным участником-директором, работающим без официальной зарплаты, потому что АУСН позволит избежать уплаты НДС и страховых взносов с МРОТ (подробнее).

В чем дилемма

При этом УФНС Москвы, рассказывая о порядке перехода на АУСН, подчеркнуло, что для ИП допускается численность не более 5 человек, включая самого ИП. То есть, по версии УФНС, ИП на АУСН вправе иметь не более 4-х наемных сотрудников.

Итак, 4 или 5 работников вправе иметь ИП на АУСН? И под работниками мы имеем в виду, как правило, наемных работников. Вопрос довольно принципиальный, а ответ на него совсем неоднозначен. Можно даже говорить о наличии правового пробела. ИП с пятью сотрудниками может перейти на АУСН, а налоговики, получив от банка первый же расчет по НДФЛ, лишат этого ИП права на АУСН. На этот случай надо помнить пункт 7 статьи 3 НК:

Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.

Что говорят нормативные акты Росстата? Прежде всего, надо отметить, что преимущественно они касаются организаций, а не ИП. Формы П-5(м) "Основные сведения о деятельности организации", П-4 "Сведения о численности и заработной плате работников", 1-предприятие, ПМ, МП (микро) – то есть, те формы, где используются показатели средней численности – сдают только юрлица. Кстати, недавно были обновлены указания по заполнению некоторых из упомянутых форм.

Исходя из П-4

Существует письмо ФНС об определении численности для АУСН, но разъяснения даны только в отношении организаций (от 2 июня 2025 года N СД-17-3/1482@). В письме сказано, что исходя из указаний по заполнению П-4 (приказ 647, теперь – отменяемый с 1 февраля 2026 года, но пока еще актуальный) средняя численность работников организации включает:

  • среднесписочную численность работников;
  • среднюю численность внешних совместителей;
  • среднюю численность работников, выполнявших работы по договорам гражданско-правового характера.

При этом женщины, находившиеся в отпусках по беременности и родам, лица, находившиеся в отпусках в связи с усыновлением ребенка, а также в отпусках по уходу за ребенком (кроме работающих неполное время или на дому), не включаются в среднесписочную численность работников. Вместе с тем, исходя из самого упомянутого приказа Росстата, такие лица включаются в списочную численность (с учетом, что вторая рассчитывается исходя из первой, это как?? – но сейчас мы не в этом вопросе пытаемся разобраться). Собственники фирмы, не получающие зарплату, в списочную численность не входят.

Все то же самое повторяется и в новом приказе 638 – с новыми указания по заполнению П-4. 

Среднесписочная численность работников за месяц исчисляется путем суммирования списочной численности работников за каждый календарный день месяца (с 1 по 30 или 31 число (для февраля – по 28 или 29 число), включая праздничные (нерабочие) и выходные дни, и деления полученной суммы на число календарных дней месяца, указывает также Росстат. Кроме того, Росстат дает множество других весьма обширных инструкций на все случаи жизни.

Сказанное о том, каких наемных работников куда включать, актуально и для ИП, однако указания рассчитаны на организации и совсем не проливают свет на вопрос о том, включается ли в численность сам ИП.

Статотчетность ИП: про численность

ИП регулярно сдают в статистику некоторые отраслевые формы, например, 1-КСР "Сведения о деятельности коллективного средства размещения". В указания по заполнению раздела о персонале формы 1-КСР сказано:

Если индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность без наемных работников, то по строке 701 следует указать одного работника.

То есть, ИП считается за работника. При этом к упомянутой форме нет инструкций на случай, если ИП трудится не один.

Кроме того, ИП подвергаются сплошным статнаблюдениям за малым бизнесом раз в 5 лет. Кстати, предыдущее было в 2021 году, так что в 2026-м ИП (как и малые юрлица) снова должны будут массово отчитаться в статистику. ИП сдавали форму N 1-предприниматель "Сведения о деятельности индивидуального предпринимателя за 2020 год", утвержденную приказом 469, который теперь уже утратил силу. В форме была таблица под заголовком "Укажите, сколько человек, в среднем, работало в Вашем бизнесе в 2020 году". Среди прочего, в таблице есть строка "Средняя численность работников, включая индивидуального предпринимателя – всего". 

То есть, в среднюю численность включался сам ИП. Однако этот приказ, повторим, утратил силу (отменен приказом от 10.09.2021 N 556).

Замена той форме вводится не совсем идентичная. В частности, начиная с отчетного периода за 2025 год будет действовать форма "Сведения о деятельности индивидуального предпринимателя" – форма N 1-ИП (годовая). Утверждена она в этом году приказом 349. В этой форме есть таблица "Сколько человек в среднем работало в Вашем бизнесе в отчетном году", в которой не упоминается понятие средней численности. При этом есть графа "Наемные работники. Лица, которые выполняют работу по найму за вознаграждение на основании письменного договора или устной договоренности. Не включаются ИП и самозанятые".

Вопрос неясен

Таким образом, в пользу того, что ИП включается в среднюю численность, говорят:

  • узкоотраслевая форма 1-КСР (не исключено, что есть и другие узкоотраслевые формы с аналогичными правилами), применимая не ко всем ИП;
  • отмененная форма, сдававшаяся за 2020 год.

Так что, действительно, вопрос всё ещё является спорным. Если до суда дело дойдет – будет смысл сослаться на приведенную выше норму пункта 7 статьи 3 НК о трактовке неясностей в пользу налогоплательщика. Тем не менее, не исключено, что суд укажет на "волю законодателя" (то есть, в данном случае, уполномоченного органа – Росстата) и применит узкоотраслевые или отмененные приказы. Так что исход не очень прогнозируемый.

И еще – исходя из указаний по заполнению П-4, как упоминалось выше, собственники фирмы, не получающие зарплату, в списочную численность не входят. Возможно, в этом можно найти какую-то аналогию для ИП. Но это из разряда соломинки для утопающего.

В данной ситуации наиболее приемлемым вариантом было бы внесение в закон 17-ФЗ об АУСН уточняющих поправок о том, включая самого ИП допускается 5 человек, или не включая. Если у читателей данной статьи возникнут иные мнения – пишите в комментариях под текстом (опция доступна без регистрации).

Источник: audit-it.ru